Zgodnie z art. 2 pkt 43 ustawy prawo telekomunikacyjne, telekomunikacyjne urządzenie końcowe to urządzenie telekomunikacyjne przeznaczone do podłączenia bezpośrednio lub pośrednio do zakończeń sieci, czyli m.in. telefon. Warto zwrócić uwagę na użycie terminu abonent lub użytkownik końcowy. Takie sformułowanie oznacza, że niezależnie od tego czy rozmówcą jest osoba fizyczna, czy przedstawiciel osoby prawnej, zgoda nadal jest wymagana. Innymi słowy nie dokonano tu rozróżnienia, jakie ma miejsca np. w ustawie o świadczeniu usług drogą elektroniczną (art. 10), gdzie posłużono się terminem zgody odbiorcy będącego osobą fizyczną.
Konsekwencje
Jakie mogą być konsekwencje braku możliwej do udowodnienia zgody odbiorcy marketingu bezpośredniego? Zgodnie z treścią art. 209 ust. 1 pkt 25 ustawy prawo telekomunikacyjne:
Odbierz pakiet bezpłatnych poradników i mikroszkoleń RODO
Kto nie wypełnia obowiązków uzyskania zgody abonenta lub użytkownika końcowego, o których mowa w art. 161, art. 166, art. 169 i art. 172–174, podlega karze pieniężnej.
Zgodnie zaś z treścią art. 210 ust. 1 ustawy prawo telekomunikacyjne:
„Karę pieniężną, o której mowa w art. 209 ust. 1, nakłada Prezes UKE, w drodze decyzji, w wysokości do 3% przychodu ukaranego podmiotu, osiągniętego w poprzednim roku kalendarzowym. (…)”.
Jak dzwonić legalnie?
By uniknąć negatywnych konsekwencji wynikających z ww. przepisów prawa należy odebrać zgodę odbiorcy marketingu bezpośredniego. Niestety, w związku z użyciem terminu: uprzedniej zgody nie jest do końca pewne, kiedy aspekt uprzedniości ma nastąpić. Teoretycznie istnieje możliwość włączenia dodatkowej treści zgody w nagrywaną rozmowę, podobnie jak ma to miejsce w przypadku odbierania zgody na nagrywanie rozmowy. Jednak przez organ kontrolujący czyli Urząd Komunikacji Elektronicznej mogłoby to zostać odebrane jako próba obejścia przepisów prawa, czyli ich naruszenie. Zwróciliśmy się z tą wątpliwością do przedstawiciela departamentu prawnego UKE. Odpowiedź omawiamy w innym naszym artykule Prawo telekomunikacyjne – interpretacja UKE. W związku z powyższym, jedynym pewnym rozwiązaniem jest odbieranie zgody w innych, wciąż jeszcze dopuszczalnych sytuacjach kontaktowych z potencjalnym klientem. Innymi słowy należy zmodyfikować lub uzupełnić już istniejące klauzule zgody o dodatkową, wynikającą z ww. przepisów prawa:
Wyrażam zgodę na otrzymywanie telefonicznych połączeń przychodzących inicjowanych przez [tu nazwa podmiotu] w celach handlowych i marketingowych zgodnie z art. 172 ustawy prawo telekomunikacyjne.
Powyższa klauzula może być umieszczana przy każdej okazji kontaktu z klientem (by pozyskać jak najwięcej podstaw prawnych do kontaktu), czyli wysyłka informacji handlowych drogą elektroniczną, wysyłka sms-ów oraz wszelkie wersje papierowe umów jak również konkursy, eventy i inne okoliczności tradycyjnie służące gromadzeniu kontaktów handlowych (tzw. leadów).
Podsumowanie
Podsumowując, znowelizowane przepisy prawa w znacznym stopniu ograniczyły telemarketing. Już nie można powoływać się na „losowo wybrane numery telefonów” lub inne działania mające na celu kontakt telefoniczny w celach handlowych i marketingowych bez uprzedniej zgody osoby lub podmiotu.
